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理论研究

案例精选
公证组织社会现象初探

发布时间:2017-06-01 10:48:56

      英美法系国家的律师制度与大陆法系国家的公证、律师制度都在各自体系内发挥着重要作用。我国是大陆法系国家,建立了公证制度。在信息化、全球化的今天,传统的证明形式也在发生着变化,学历的认证在各国的教育机构间进行,委托可以经不动产登记机构认证,商品买卖可以通过象淘宝、京东等市场主体提供的平台自主、安全地进行,等等。证明机制的多元化,冲击着传统的证明制度。公证制度是否社会惟一的选择,是否具有不可替代性?公证实践活动的社会现象?公证制度最终将走向何方?对此的思考,行业内多在体系内辩论与证成。公证制度从无到有,到今天的社会认知,是一种社会现象。对人类生活、社会群体、整体社会以及诸如此类的人类世界的科学研究,是社会学的领域。我们可以与社会学等学科进行对话,可以向社会学学者请教智慧,观察是否能够以社会学的方法解释我们心中的疑惑。

      公证制度的“合法性”

      中国在改革开放之前,奉行“国家全能主义”,实行全民所有的计划经济体制,总揽社会资源,并实行自上而下的资源配给与宏观调控,通过单位制度、户籍制度和身份制度来干预个人,社会被国家吞噬。但政府失灵的现象也比较严重,即政府职能无限扩张的态势导致了政府管理效力的衰减、社会自我管理功能的萎缩,企业经营活力的窒息、腐败现象的蔓延,机构林立,效率低下,政府负担过重。改革开放后,1993年党的十四届三中全会《关于建立社会主义市场经济体制若干问题的决定》明确提出了转变政府职能,探索政府、市场、社会自治等多元社会管理机制,可以说政治国家与市民社会彻底分离应该是当今中国社会的重要课题。市民社会的理念追求新的社会治理模式,并努力合理、科学的重构国家与社会的权力结构,明确政治国家的目的在于保障市民社会。市民社会的理论是当代世界最为重要的社会政治、法律思潮。公证机关转型为非盈利性、公益性的中介组织也势在必行。中介组织这个中间环节能够体现社会自主权利,实施社会自我服务并代表社会利益。中介组织是社会发展到一定历史阶段的产物,是市场经济的客观需要和必然结果。私领域的民事活动日益多样化,市场经济的微观化,国家行使社会管理职能难以适应,国家与社会的互动脱节,妨碍社会的良性发展,法治社会也不会允许政府轻易插手、干涉民事活动。国家通过制定强制性规范确定公证组织的合法地位,把原先由它独自承担的部分职能和责任转移、分权给公证组织,国家与社会之间对公共事务的职能分工和责任分担,没有必要由国家对民事法律行为承担证明责任,通过行业组织或者中介机构完全能够胜任这项工作。

      公证活动忠于法律,遵循自己的活动规范,防止各级行政机关干涉、插手私领域,有效的制约公权力的无限膨胀。在私领域贯彻私法自治,将法律直接实施于社会,并对私主体的行为提供法律服务,指导、规范其行为,提供各种法律服务。又能将公证实践活动中获取的信息向上反馈,为国家宏观管理提供第一手资料。公证制度是准司法制度。在司法制度的架构中,法律与正义的关系最为密切,但从法律体系的内部来看,则正义与司法制度的结合最为直接,因为司法制度具体落实、实现法律的正义,任何一种正义的法律都必须经由一个理性的程序运作过程,才可能将它们从静止的应然状态拉回到现实、生动的实然状态,从而使正义得以实现。提倡所谓私法自治,即在民事生活、经济生活领域,由当事人间发生纠纷不能通过协商解决时,国家才出面进行“第二次性的干预”,亦即由司法机关以仲裁者身份对当事人间的纠纷做出裁判。国家则通过建立完善司法行政机关宏观管理和公证员协会行业管理相结合的公证管理体制,建立完善公证惩戒,公证赔偿等制度监督管理公证执业活动。公证组织应当依法履行国家赋予的社会法律服务义务。公证组织是非盈利性的公益组织,是国家与民商事领域的中间媒介。公证制度体系的科学与完善,会促进公证活动覆盖的社会领域中相互信任和合作的水平,促进市场运行的效率,降低交易成本,保障交易安全,促进政府在此领域的效率与廉洁程度。

      实然的公证活动

      我国在建设市场经济的过程中提出了中介组织的概念,其发展的“合法性”也逐步从市场经济领域扩展到社会发展领域,其适用的范围则从服务于企业的经济性社团延伸到服务于社会群体的公益性组织和社会团体。我国是大陆法系国家,建立公证制度,从宏观上讲是一个理性选择的过程。公证活动的合法性机制,“一定是超越个人的私利,为大家所承认并接受,是合乎情理和社会期待的。如果规则建立在功利性的基础上,或者出于实用性,如果只是因为这个规则对大家都有好处我们才接受,那么这种基础上建立的规则永远是不稳定的,这是因为,利益的变化总是要比一个稳定制度的变化要快得多。我们根据现在的利益做了一个规则,明天我们的利益变了,那么这个规则就要重新改变。当制度是建立在功利性的基础上时,这个制度一定是多变的,不稳定的,很难成为一个大家都能接受的制度。”

      前些年,很多地方将不动产交易需经公证写进了地方法规,以及司法部与建设部的《联合通知》,公证活动以制度为依托,公证业务大幅增加,收费直线上升。有了制度的保障,相关领域被垄断,公证活动的主观能动性似乎戛然而止,公证机构“满足”于现状,不再反思。公证机构的注意力集中在了追求利润、效益分配上,忽视了法律知识的深入学习,提高专业素质,忽视了组织目标,即应然的公证制度转向实然的公证活动中出现组织目标错位和扭曲,为了经济利益,公证活动偏离公益道德理想或公益运行机制,出现了公益不足或价值取向的非公益现象,也就是组织目标替代的现象,社会合法性机制完全被经济机制替代,功利目的突出,对虽然有利于提高服务水准,提高社会管理效率,但不能增加收入或增加交易成本的事情,很多公证机构是不会思考的,或者只为了迎合制度环境的要求,只做形式上的反应。机构扩大、官僚化倾向的加剧和内部治理的缺陷,以及服务对象的经济人狭隘性,致使社会认知度降低。近期,公证活动所依托的制度性文件纷纷作废,或者转变风向,公证业务下滑,有的地方公证体制改革出现了倒退的迹向。公证机构的公证活动忽视了共享观念、合法性的微观基础,没有向社会传递其合法性的信号,导致了公证制度宏观“合法性”基础的失灵,也导致了公证制度的脆弱性。

      公证实践活动中如何体现司法体制宏观的合法性预期(组织目标),即如何建立公证活动的“合法性”?如何顺应现今社会的制度环境?如何树立自己的文化观念?公证组织应当进行创新,充分发挥主观能动性,积极的通过公证活动在相关领域发挥中介组织的职能作用,将自己的公证活动完美契合到民事、金融等相关领域,压缩中间环节,为民众提供优质的法律服务,主动搜集证据,解决当事人的奔波之苦。通过公证活动,带动律师、会计师、鉴证等其他中介组织的积极介入,自发的形成社会管理辅助机制,提高社会运行的效率,整合资源,减少行政机关的负担,降低社会管理成本,有效地承担政府让渡的职能,履行社会义务,让行政机关自愿、主动的将自己的行政职能分权、委托给公证组织,弥补政府由上而下进行深化行政管理体制改革的不足。将公证机构作为非盈利性、提供法律服务、公益性的组织目标作为明确的信息向社会传达,改变一些人心目中的“法定过路费收取者”的形象。

      公证组织的内部机制

      公证机构与公证员有着自己的利益、是非观点,他们在公证活动过程中会把自己的意志、解释强加于公证组织决策之上,也就是发生了“信息不对称”的问题,最终会导致上面提到的“组织目标替代”这一现象。如何解决公证组织目标与公证机构、公证员工作目标的不一致问题,需要在组织内部建立监督与激励机制,二种机制之间是互补关系。激励机制包括组织目标激励、精神激励、组织文化激励、经济利益激励、组织内部晋升等正面激励机制。公证机构专业化程度较高,并以公证员的公证活动为主,逐渐由传统的科层制转向扁平化管理方式,内部晋升的激励机制也会逐渐消失。其他的激励机制在这里就不赘述了。把篇幅让给我们最关心的,也是社会各界最关注的经济利益激励方式。

      公证机构是非营利性的中介组织,我国采纳的非营利性概念是引自美国学者赛拉蒙的定义,概念内涵导致了各级机关及社会各界对公证组织目标的观念带有绝对化与纯粹化的倾向,对公证机构的内部分配机制采取不宽容的态度。从现在一些还在行政序列和限制内部绩效分配的公证机构来看,公证员没有积极性,人才流失,不作为,推委现象严重,官僚、衙门作风盛行,有的公证机构蜕变为行政机关的附庸,有的则陷入生存困境,区域内公证活动缺乏活力,组织目标根本不予贯彻,而使公证走向另一个极端,后果又循环复始导致了公证执业环境的恶化。传统的非营利性概念否定了公证组织的经济属性,这是一种误解。非营利组织的社会企业化——社会企业是欧美国家近年来重要的社会创新,社会企业明确具有经济和社会双重属性。我国社会学者通过比较分析,将社会企业概念引入我国,对我国的理论与实践产生了重要影响。社会企业不仅突出了组织的经济属性,而且启发我们反思过去那种狭隘的认知方式,以更宽容的态度对待发展中的本土中介组织,如此才能将那些散在的、具有一定社会目标和功能、或多或少存在市场营利行为的组织资源汇集起来,从而更快地拓展出一个中国的中介组织或社会组织领域。 公证机构通过收取公证费用提供法律服务,独立开展公证活动,独自承担风险,自筹自支,减轻政府财政负担,社会企业化是我们走出困境的重要途径。公证组织的社会企业化并不意味着追求利润的无限制,它的社会属性处于核心地位,明确其经济属性,提倡剩余利润的有限分配以增强公证活动活力,更加突出它的组织目标,或者说公证机构在提供法律服务时,利润会随之而来。公证组织只有坚守自己的组织目标才能获得社会认同,才会获得自己的经济利益,才会将本身的社会职能与经济利益协调、统一,融合在一起。才会“合理”、“合法”的攫取属于自己的“那桶金”。

      公证组织的社会属性与经济属性共存,且主次分明,相辅相成,不能本末倒置。“器满则倾,物极必反”。公证机构的公证活动可以适当延伸,提倡剩余利润的有限分配,但不能以市场主体自居,不能追求利润最大化(投机行为),不能适用价格竞争机制(大数现象)、博弈机制,公证组织除了有制度的合法性基础外,还要满足微观领域中公证活动的合法性,否则会出现上面提到的组织目标替代现象。公证组织目标也不能绝对化和纯粹化,否则公证活动会丧失活力。我们除了关注本身的公益目的和自身的可持续发展外,还要积极投身其他的社会公益事业,如将部分剩余利润成立或用于国家主导的基金项目,用于教育、扶贫、环境保护等。总之,公证活动应当顺应当今社会的制度环境,符合社会期待,才能适应社会变迁,立于不败之地。

(转自中国公证网)


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